工程索赔是指在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失,向对方提出经济补偿或者工期顺延的要求。
工程索赔是一项专业性较强、又非常复杂的工作,由专业律师参与工程索赔,会大大提高索赔的成功率。那么,专业律师在工程索赔方面有哪些作用呢?下面是对专业律师在工程索赔方面的作用进行的总结:
1、提高和深化领导对工程索赔的认识。我国加入WTO后,国内建设市场和施工合同与国际惯例接轨的程度越来越紧密和频繁,如不能进一步加深对于工程索赔的认识、理解和运用,国内建设企业未来将会举步维艰。而在这一方面,专业律师则能通过提供咨询服务、讲解成功索赔案例,帮助企业和企业家树立积极、正确的索赔理念,本着切实履行合同、对工程负责的态度与对方合作,较少索赔障碍,提高索赔成功率,同时有效预防反索赔事件的发生。
2、组织和领导索赔团队。工程索赔是一项艰巨而复杂的工作,仅依靠个人力量难以完成,因此组建一个知识全面、经验丰富、人员稳定的索赔工作组(团队)是保障索赔成功的重要条件之一,索赔工作组应由项目经理、工程专业律师、造价师、会计师、工程师等人员组成,并需要由具备正确的索赔策略战略、工作勤奋务实、头脑冷静沉着、思维敏捷严谨、善于处理公共关系的专业人员组织和领导,而律师正符合这样的条件。
3、审查施工合同等法律文件。由于承发包方在工程招投标过程中的地位不对等,导致发包方常常会在招标文件以及施工合同中列入一些加重承办人责任或者限制承办人索赔权利的条款,使承办人在开展索赔工作的初始就处于不利地位。而专业律师能够通过审查施工合同等法律文件,尤其是对其中一些特殊条款的风险加以提示和规避,最大限度上维护承包人的合法权益。
4、提示索赔事项。对于在合同签订时未能列入的索赔条款,专业律师能够及时提醒并协助当事人,通过合同履行过程中的会议纪要或者往来函件等形式予以固定和确认,为将来实现索赔确定依据。
5、提示索赔时机。工程索赔中的索赔时机的把握十分重要,索赔提出的过早,往往会遭到对方反驳或在其他方面遭到发索赔,提出的过迟,则可能超过索赔期限,导致索赔要求无法被支持。对于专业律师而言,往往在合同订立之初就能够发现索赔机会,并把握索赔提出的最佳时机,而在合同履行过程中则可以协助当事人大量的、有效的处理索赔事件,从而实现索赔利益的最大化。
6、及时固定证据。建设工程的周期长、变化大、参与主体和人员众多、合同权利义务和责任复杂和相互掺叉,而承发包双方派驻现场的项目管理人员往往欠缺证据保留意识,致使索赔证据常常得不到有效保存,从而使日后的索赔工作陷入困难和不利局面。而专业律师能够及时提示和指导调查收集索赔事件发生的事实证据及证明实际的证据,并通过证据表面形式和实质内容来审查其真实性、合法性、关联性,协助当事人设立证据台账,编制证据目录、建立索赔证据档案。为后续的索赔工作奠定坚实的基础。
7、协助编制索赔报告。索赔事件发生后,仅有事实根据,没有强有力的论证和说明,很难说服对方接受索赔要求,因此编写索赔意向通知、索赔报告就显得十分重要,而索赔报告又是一项极为复杂、法律专业性很强的工作,律师在掌握事件发生后的全部情况后,能够准确的审核和引用索赔证据,提出明确具体的索赔要求,作出详细严谨的索赔论证,从而编写出完整可信的索赔报告,提高索赔成功率。
8、参与索赔谈判。专业律师作为一方代表参与索赔谈判,能够围绕双方共同关注的问题,把握谈判的要点,一方面可以及时识破对方的意图和法律陷阱,避免己方遭受意外损失,另一方面又能从大局出发,涉及多种解决方案,避免在责任划分上纠缠不清,以最有效的方式争取利益最大化,推动索赔工作的成功。
9、代理索赔仲裁或诉讼。对涉及当事人重大经济利益的索赔事项,经与对方协商、谈判无法达成一致时,只能通过诉讼或仲裁方式解决,在这一阶段和解决方式中,专业律师所能发挥的作用是无法替代的,并且律师参与了工程索赔的全过程,在收集证据方面比较充分完整,案件胜诉的可能性明显加大。